最高人民法院刑四庭
根据《中华人民共和国刑法》（以下简称刑法）第六十八条规定，犯罪分子有重大立功表现的，“可以减轻或者免除处罚”。从立法原意讲，刑法第六十八条规定中的“可以”，是指除具有非常特殊的情形或者具有法定从重处罚情节外，都要予以减轻或者免除处罚。但是，犯罪分子具有重大立功表现，又具有非常特殊的情形或者具有法定从重处罚情节，不宜予以减轻处罚或者免除处罚时，是否可以对其从轻处罚？
一种意见认为，可以从轻处罚。只有具有非常特殊的情形，如故意杀人犯罪分子致多人死亡的，或者具有多个从重处罚情节，确实不宜从轻处罚的，才不予从轻处罚。
另一种意见认为，不可以从轻处罚。首先，从立法表述上看，并不能逻辑地得出“可以从轻处罚”的结论。其次，这也不是立法的疏漏。因为，从审判实践看，有的犯罪分子罪行的严重程度令人难以想象，对这样的犯罪分子就不能从轻处罚。
为此，最高人民法院刑事审判第四庭于2017年2月28日召开审判长联席会议，对具有重大立功表现，又不宜减轻或者免除处罚时，能否从轻处罚的问题进行了研究。认为：
在一般情况下，犯罪分子具有重大立功表现，又不宜减轻或者免除处罚时，可以给予从轻处罚。理由如下：
1．法律条文规定了减轻处罚或者免除处罚并没有排斥从轻处罚。唐律中有关于“举重以明轻”“举轻以明重”的规定，这是适用刑罚的一个基本原理，至今，刑事司法工作中仍然沿用。依此原理，可以认为，既然一般的立功都可以从轻或者减轻处罚，那么重大立功更可以从轻处罚，对具有重大立功表现但不宜减轻或者免除处罚的罪犯予以从轻处罚，并不违背法律逻辑。
2．我国现行的司法解释和刑事政策性文件对从宽处罚的有关规定，也说明在“具有重大立功表现，又不宜减轻或者免除处罚时”，可以从轻处罚。（1）《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》（法发[2010]9号，自2010年2月8日起实施）第26条规定：“在对严重刑事犯罪依法从严惩处的同时，对被告人具有自首、立功、从犯等法定或酌定从宽处罚情节的，还要注意宽以济严，根据犯罪的具体情况，依法应当或可以从宽的，都应当在量刑上予以充分考虑。”这里将自首、立功、从犯等均以从宽处罚情节表述，而不是简单地表述为从轻处罚情节或者减轻处罚情节。可见，从轻处罚情节和减轻处罚情节都属于从宽处罚情节的范畴，在实践中，适用从轻处罚还是减轻处罚，往往需要根据案件的具体情况选择适用。（2）《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》（法发[2017]7号）在第三部分“常见量刑情节的适用”第7条规定：对于立功情节，综合考虑立功的大小、次数、内容、来源、效果以及罪行轻重等情况，确定从宽的幅度。①一般立功的，可以减少基准刑的20％以下。②重大立功的，可以减少基准刑的20％-50％，犯罪较轻的，减少基准刑的50％以上或者依法免除处罚。这里的20％-50％，未必是减轻处罚。如某被告人抢劫，按其犯罪事实，基准刑为七年，其具有重大立功表现，减少基准刑50％，实际量刑为三年六个月。而这一刑罚，按照抢劫罪三年至十年有期徒刑的量刑幅度，就属于从轻处罚，而不是减轻处罚。（3）在司法实践中，不具有法定从轻处罚情节但具有酌定从轻处罚情节的，也可以从轻处罚。既然酌定情节都可以作为从轻处罚的依据，那么，法定从宽情节，特别是法定减轻处罚情节，更可以作为从轻处罚的依据。
3．不能以实践中的某些个案否定从轻处罚的适用。实践中确实有个别案件，犯罪分子虽然具有重大立功表现，但具有非常特殊的情形，或者具有多个从重处罚情节，确实不宜从轻处罚。但大多数案件并不存在这样的情况。我们不能以法律适用的个别性来否定法律适用的普遍性。
4．在法律文书中如何表述的问题。可以表述为：被告人虽然具有重大立功表现，但根据本案的具体情况（具体案件中应说明什么具体情况），不宜减轻处罚或者免除处罚，但可从轻处罚。
来源：《刑事审判参考》2021年第1期（总第125期）